Código Deontológico

El Código Deontológico Europeo de Franquicia aplicable en España es un manual de buenas costumbres y buena conducta para los usuarios de la franquicia en Europa. Fue elaborado por la Federación Europea de la Franquicia (EFF), como resultado de la experiencia y del trabajo de la misma y de sus miembros. El actual Código Deontológico

Europeo entró en vigor el día 1 de enero de 1991. No es en sí una norma jurídica sino un instrumento para que las decisiones que tomen ambas partes lleven consigo una buena relación, es decir, constituye el referente básico para que las relaciones se entiendan y se practiquen con eficacia y honestidad por ambas partes. El Código recoge, de forma clara y sencilla, las obligaciones del franquiciador y franquiciado, la manera de proceder en la captación y selección de franquiciados y los puntos esenciales que debe contener un contrato de franquicia.
 
1. Definición de la Franquicia.
 
La Franquicia es un sistema de comercialización de productos y/o servicios y/o tecnologías basado en una colaboración estrecha y continua entre empresas jurídica y financieramente independientes (1), el Franquiciador y sus Franquiciados, en la cual el Franquiciador otorga a sus Franquiciados el derecho, e impone la obligación de explotar una empresa de conformidad con el concepto (2) del Franquiciador.
 
(1) La independencia jurídica y financiera entre las partes:
El Franquiciado será responsable de los medios humanos y financieros que contrata, y será responsable ante terceros de los actos realizados en la explotación de la Franquicia.
Estará obligado a colaborar con lealtad al éxito de la Red a que se ha adherido.
 
(2) El concepto:
Será la conjunción original de tres elementos:
a. La propiedad o el derecho de uso de símbolos: marca de fábrica, marca comercial, marca de servicios, distintivos, razón social, nombre comercial, signos y símbolos, logotipo, etc.
b. El uso de una experiencia, de un "saber hacer".
c. Una serie de productos, de servicios y/o de tecnologías patentadas o no, que habrá concebido, puesto a punto, concedido o adquirido. El derecho otorgado autoriza y obliga al Franquicado, a cambio de una contribución financiera directa o indirecta, a utilizar el distintivo y/o marca de productos y/o de servicios, el "saber hacer" (3) y demás derechos de propiedad intelectual, sostenido por la prestación continua de asistencia comercial y/o técnica, dentro del marco y por la duración del contrato de Franquicia escrito, establecido entre las partes, a tal efecto.
 
(3) Definición del "saber hacer":
El "saber hacer" es un conjunto de informaciones prácticas, no patentadas, resultantes de
la experiencia del Franquiciador y probadas por él. Es secreto, sustancial, e identificado. "Secreto", significa que el "saber hacer", en su conjunto o en la configuración y el ajuste exacto de sus componentes, no es conocido en general, ni resulta facilmente accesible; ésto no se limita al sentido estricto de que cada componente individual del "saber hacer" deba ser totalmente desconocido o imposible de obtener fuera de las relaciones con el Franquiciador.
 
"Sustancial", significa que el "saber hacer" debe incluir una información importante para
la venta de productos o la prestación de servicios a los usuarios finales, y en particular, para la presentación de los productos para su venta, la transformación de los productos en combinación con la prestación de servicios, las relaciones con la clientela y la gestión administrativa y financiera. El "saber hacer" debe resultar útil para el Franquiciado pudiendo mejorar la posición competitiva del mismo en la fecha de conclusión del acuerdo, especialmente mejorando sus resultados o ayudándole a introducirse en un nuevo mercado. "Identificado", significa que el "saber hacer" debe estar descrito de forma suficientemente completa que permita verificar si reúne las condiciones de secreto y sustancialidad; la descripción del "saber hacer" puede realizarse de acuerdo con el Franquiciado, en documento separado o en cualquier otra forma apropiada.
 
El Franquiciador garantizará al Franquiciado el uso de este "saber hacer" que mantiene y desarrolla. El Franquiciador lo transmitirá al Franquiciado y controlará la aplicación y el respeto del mismo mediante una información y una formación adecuadas.
 
El Franquiciador fomentará el incremento de la información de los Franquiciados a fin de mejorar el "saber hacer". En el periodo precontractual, contractual y postcontractual el Franquiciador impedirá cualquier utilización y transmisión del "saber hacer" que puedan perjudicar a la Red de Franquicia, en particular, en lo que respecta a las redes competidoras.
 
2. Los Principios Generales.
 
2.1 El Franquiciador es el inicidor de una "Red de Franquicia" constituida por el Franquiciador y sus Franquiciados y cuya perennidad desea asegurar (4).
 
(4) La Red de Franquicia:
La constituirá el Franquiciador y sus Franquiciados. La Red de Franquicia, por su organización y su desarrollo, contribuirá a mejorar la producción y/o la distribución de los productos y/o servicios; promoverá el progreso técnico y económico, reservando a los usuarios una parte equitativa del beneficio que de ello se derive.
 
La marca del Franquiciador, símbolo de la identidad y de la reputación de la Red, constituirá la garantía de calidad del servicio prestado al consumidor.
 
Esta garantía estará asegurada por la transferencia y el control del respeto del "saber hacer" y por la puesta a disposición del Franquiciado de una gama homogenea de productos y/o servicios y/o tecnologías.
 
El Franquiciador se asegurará de que el Franquiciado, dé a conocer su naturaleza de empresario jurídicamente independiente, a través de una señalización adecuada.
 
2.2 El Franquiciador deberá:
 
a. Haber establecido y explotado con éxito un concepto comercial durante un periodo razonable y, como mínimo, en una unidad piloto antes del inicio de la Red (5).
(5) Obligación del Franquiciador:
Le corresponderá al Franquiciador dedicar a la promoción de su marca y a la innovación
los medios humanos y económicos que permitan asegurar el desarrollo y perennidad de
su concepto.
 
b. Ser titular de los derechos sobre símbolos: distintivo, marcas y demás símbolos característicos (6) y (7).
(6) Los derechos sobre los signos distintivos: Esos derechos deberán tener una duración al menos igual a la duración del contrato.
(7) La imagen de marca:
El Franquiciador garantizará al Franquiciado el uso de los símbolos puestos a su disposición. Sobre todo deberá garantizarle la validez de sus derechos sobre la marca o marcas cuyo uso se concede por cualquier concepto al Franquiciado.
 
El Franquiciador mantendrá y desarrollará la imagen de marca. El Franquiciador vigilará que el Franquiciado cumpla las prescripciones de utilización de la marca y de los demás símbolos puestos contractualmente a su disposición.
 
Al término del contrato, el Franquiciador se asegurará de la no utilización de los símbolos
por parte del antiguo franquiciado. En caso de exclusividad de la utilización de la marca en un territorio determinado, el Franquiciador precisará las modalidades: objeto, alcance.
 
El Franquiciador se asegurará, por todos los medios, de que la serie de productos y/o servicios y/o tecnologías que se ofrecen al consumidor es totalmente conforme con la imagen de marca, mediante una claúsula de compras exclusivas para los casos que lo justifiquen y, en particular, cuando los productos lleven la marca del Franquiciador.
 
c. Impartir a sus Franquiciados una formación inicial prestarles de manera continua una asistencia comercial y/o técnica durante la vigencia del contrato.
 
 
2.3 El Franquiciado deberá:
a). Dedicar sus máximos esfuerzos al desarrollo de la Red de Franquicia y al mantenimiento de su identidad común y de su reputación.
 
b). Proporcionar al Franquiciador los datos operativos verificables, a fin de facilitar la determinación de los resultados y los estados financieros necesarios para la dirección de una gestión eficaz. El Franquiciado autorizará al Franquiciador y/o a sus delegados el acceso a sus locales y a su contabilidad en horas razonables.
 
c). No divulgar a terceros el "saber hacer" facilitado por el Franquiciador ni durante ni después del fin del contrato (8).
 
(8) Obligación de no divulgar el "saber hacer" por parte del Franquiciado:
A este respecto, el contrato podrá prever una claúsula de no competitividad en el curso o
al término del contrato, cuya duración, alcance y objeto se determinarán teniendo en cuenta el interés de la red.
 
2.4 Las dos parte deberán cumplir de manera continua las obligaciones siguientes:
a). Actuar de forma equitativa en sus relaciones mutuas. El Franquiciador comunicará por
escrito al Franquiciado cualquier incumplimiento del contrato y le concederá, si procede, un plazo razonable para subsanarlo.
 
b). Resolver sus quejas y litigios con lealtad y buena voluntad, mediante la comunicación y negociación directas.
 
3. Contratación, Publicidad y Divulgación
 
3.1 La publicidad relativa a la contratación de Franquiciados deberá carecer de ambigüedad y de información engañosa.
 
3.2 Todo documento publicitario en el que aparezcan directa o indirectamente resultados financieros previsibles del Franquiciado, deberá ser objetivo y verificable.
 
3.3 Para que el futuro Franquiciado pueda comprometerse con pleno conocimiento de causa, el Franuiciador le entregará una copia del presente Código Deontológico, así como una información completa y escrita, en relación con las claúsulas del contrato de Franquicia, en un plazo razonable con anterioridad a la firma del contrato.
 
3.4 Cuando el Franquiciador proponga la firma de un precontrato, éste respetará los principios siguientes:
a). Previamente a la firma de cualquier contrato deberán entregarse al futuro Franquiciado las informaciones escritas relativas al contenido del mismo, así como a los gastos que de él se derivarán para el candidato. 
 
Si se firma el contrato de Franquicia, los gastos serán reembolsados por el Franquiciador o se considerarán a cuenta del derecho de entrada, si procede.
b). Deberá especificarse la duración del precontrato. Deberá preverse una claúsula de indemnización mutua.
c). El Franquiciador podrá imponer una clúsula de no competencia y de confidencialidad a
fin de impedir el desvío del "saber hacer" transmitido durante la vigencia del precontrato.
 
4. Selección de los Franquiciados
 
El Franquiciador seleccionará y aceptará únicamente a los Franquiciados que, tras una investigación razonable, reunan las condiciones requeridas (formación, cualidades personales, capacidad financiera) para la explotación de la empresa franquiciada.
 
5. El Contrato de Franquicia
 
5.1 El Contrato de Franquicia deberá ajustarse al Derecho Nacional, al Derecho Comunitario y al Código Deontológico. El contrato reflejará los intereses de los miembros de la Red de Franquicia, protegiendo los derechos de propiedad industrial e intelectual del Franquiciador y manteniendo la identidad común y la reputación de la Red de Franquicia (9).
 
(9) La relaciones contractuales:
El Franquiciador y los Franquiciados son conscientes de que colaboran en un sistema en el que están unidos sus intereses, tanto a corto como a más largo plazo. La flexibilidad del sistema y el sentido de las responsabilidades de cada uno han sido la base del éxito de la Franquicia.
 
Las relaciones entre las partes deberán permitir, por tanto, seguir las evoluiones necesarias para mejorar el funcionamiento de la red de Franquicia y la satisfacción del consumidor. El Franquiciador establecerá en el contrato escrito, de forma completa y precisa, los derechos, obligaciones y responsabilidades de las partes.
 
El contrato deberá refeljar la estartegia de la Red de Franquicia. El contrato no impondrá a las partes interesadas restricciones que no sean necesarias para alcanzar los objetivos. El equilibrio del contrato se apreciará de forma global en función del interés de la Red de Franquicia.
 
El marco contractual permitirá la expresión de un diálogo permanente y propiciará las soluciones de conciliación. Todo contrato y todo acuerdo contractual por los que se rijan las relaciones entre Franquiciador y Franquiciado serán redactados o traducidos por un traductor jurado en la lengua oficial del país en el que se establece la Franquicia, y las copias del contrato firmado se remitirán inmediatamente al Franquiciado.
 
5.2 El contrato de Franquicia establecerá sin ambigüedades las obligaciones y responsabilidades respectivas de las partes, así como cualquier otra claúsula material de la colaboración.
 
5.3 Los puntos esenciales del contrato son los siguientes:
a. Los derechos del Franquiciador.
b. Los derechos del franquiciado.
c. Los bienes y/o servicios proporcionados al Franquiciado.
d. Las obligaciones del Franquiciador.
e. Las obligaciones del Franquiciado.
g. La duración del contrato, fijada de modo que permita al Franquiciado amortizar las inversiones específicas de la franquicia.
h. Las condiciones de renovación del contrato, si procede (10).
 
(10) Las condiciones de renovación: El franquiciador informará al Franquiciado con un preaviso suficiente su intención de no renovar su contrato antiguo expirado o de no firmar
un nuevo contrato.
 
i. Las condiciones en que podrá efectuarse la cesión o la transferencia de los derechos derivados del contrato y las condiciones de prioridad del Franquiciador.
j. Las condiciones de utilización por el Franquiciado de los símbolos pertenecientes al Franquiciador: distintivo, marca, marca de servicio, logotipo y todos los demás símbolos característicos.
k. El derecho del Franquiciador de hacer evolucionar su concepto de Franquicia.
l. Las claúsulas de rescisión del contrato. 
m. Las claúsulas que prevean la recuperación, por el Franquiciador, de cualquier elemento material o inmaterial que le pertenezca en caso de finalización del contrato antes del plazo previsto (11).
 
(11) El cese de la relación de Franquicia:
El Franquiciador, que habrá indicado en el contrato las condiciones de retirada y/o de utilización de los materiales específicos de la Franquicia, no pretenderá,`por estas condiciones, penalizar al antiguo Franquiciado, sino proteger la identidad y la reputación de la Red de Franquicia.
 
6. Master Franquicia
 
Este Código Deontológico no se aplicará a las relaciones entre el Franquiciador y su Master Franquiciado. Sin embargo, sí se aplicará entre el Master Franquiciado y sus Franquiciados.
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